新冠肺炎疫情下民营企业法律风险防范及建议

　　新型冠状病毒感染的肺炎自出现以来牵动着全社会的神经。2020年1月20日，经国务院批准，国家卫生健康委员会发布公告，决定将新型冠状病毒感染的肺炎纳入《中华人民共和国传染病防治法》规定的乙类传染病，并采取甲类传染病的预防、控制措施。可以预见的是，新冠肺炎疫情将对社会各方面，尤其是中小型民营企业产生较大影响。人民法院长期以来不断致力于依法加强民营企业保护，助力优化营商环境。

　　疫情背景下，本文聚焦于

　　民营企业法律风险防范及建议

　　供参考借鉴，共克时艰。

　　新冠肺炎疫情下民营企业面临的困境

　　公开数据显示，民营经济贡献了中国经济50%以上的税收、60%以上的GDP、70%以上的技术创新成果、80%以上的城镇劳动就业，还有90%以上的企业数量。民营企业在我国经济发展中具有非常突出的地位和作用。

　　新冠肺炎疫情爆发后，民营企业通过踊跃捐款捐物、加班开工生产、严守政策规定等各种方式，以实际行动彰显了民营企业的责任担当和家国情怀。但与此同时，新冠肺炎疫情的持续蔓延，也使民营企业的发展蒙上了一层阴影。防控疫情需要避免人口大规模流动和聚集，延期复工、封闭隔离，部分民营企业无法从事正常的生产经营活动，生产要素闲置、物流人流梗阻、资金供给紧张。

　　本文认为，新冠肺炎疫情下，民营企业面临的风险主要集中在两方面：一是对外经营中的合同履行风险;二是内部治理中的公司退出风险。

　　新冠肺炎疫情下民营企业困境的法律分析

　　市场经济就是法治经济，法治亦是最好的营商环境。从法律层面应对当下民营企业面临的困境，首先要准确分析新冠肺炎疫情在法律上的性质和可能产生的后果。简言之，要分析新冠肺炎疫情与不可抗力、情势变更之间的关系。

　　(一)不可抗力与情势变更

　　不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。一般来讲，不可抗力产生的法律后果有二。一是可作为合同的法定解除事由。《合同法》第94条规定，因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。实践中，不可抗力对合同履行的影响有大有小，有暂时的也有长期的，并非可一概主张解除，需要具体问题具体分析。二是作为民事责任的免责事由。《合同法》第117条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。

　　情势变更见于最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第26条，即“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”

　　

　　(二)新冠肺炎疫情原则上可构成不可抗力

　　从目前来看，多省市启动重大突发公共卫生事件I级响应，世界卫生组织将新冠肺炎疫情列为“国际关注的突发公共卫生事件”，疫情的爆发超出各方预期，对个体来讲具有不可避免、不可克服的特性，参考“非典”疫情期间的司法实践，认定新冠肺炎疫情属于不可抗力具有正当性。当事人因新冠肺炎疫情这一不可抗力致使合同目的落空的，可以通知方式解除合同。在自身义务之履行与疫情具有因果关系的前提下，当事人可以部分或全部免除民事责任。

　　(三)新冠肺炎疫情能否适用情势变更需要个案判断

　　新冠肺炎疫情原则上可构成不可抗力，但在当事人个案中无法主张不可抗力抗辩的情况下，具有适用情势变更的可能性。从构成要件上讲，情势变更明确要求基础条件的变化导致合同显失公平。因此，如果个案中新冠肺炎疫情导致合同基础条件发生变化，虽不至于无法履行，但履行会导致结果明显不公，则当事人可以主张情势变更抗辩。当然，新冠肺炎疫情的发展有一个渐变的过程，情势变更与商业风险在是否具有可预见性上具有区别，对于长期以来价格波动较大的标的，更要在个案中慎重判断。受新冠肺炎疫情影响，在符合合同履行结果显示公平等构成要件情形下，当事人可以协商变更合同条款，亦可诉诸法律对合同予以变更或解除，从而实现更公平的利益分配与风险负担。

　　三新冠肺炎疫情下民营企业法律风险防范建议

　　合同是企业进行生产经营活动的主要“载体”，任何商事交易都离不开合同。在此，我们以民营企业经营中几类典型合同履行为例，试做简述说明。

　　一是融资借贷类合同。

　　涉及民营企业的融资借贷类合同主要包括金融借款合同、民间借贷合同(含企业间借贷、P2P网络借贷)、小额贷款合同、典当合同、融资租赁合同、股权性融资的对赌协议等形式。鉴于该类合同的主要义务为“金钱给付”，新冠肺炎疫情与合同履行之“金钱给付”之间无法建立法律上的因果关系，因此，通说认为，该类合同无法主张不可抗力之抗辩。当然，无法否认的是，新冠肺炎疫情会对企业资金链产生重大不利影响。鉴于此，中国人民银行、财政部、银保监会、证监会、外汇局联合下发了《关于进一步强化金融支持防控新型冠状病毒感染肺炎疫情的通知》银发〔2020〕29号，明确要求，“对受疫情影响较大的批发零售、住宿餐饮、物流运输、文化旅游等行业，以及有发展前景但受疫情影响暂遇困难的企业，特别是小微企业，不得盲目抽贷、断贷、压贷。对受疫情影响严重的企业到期还款困难的，可予以展期或续贷。”“对于在金融租赁公司办理疫情防控相关医疗设备的金融租赁业务的，鼓励予以缓收或减收相关租金和利息，提供医疗设备租赁优惠金融服务”。我们认为，民营企业可依据上述政策要求积极与银行等金融机构开展协商工作，降低违约风险。同时，尽管上述规定无法作为诉讼中的免责抗辩，但可以作为申请人民法院对违约责任予以酌减的影响因素之一。此外，值得注意的是，由于个案情况不同，融资借贷类合同符合情势变更要件的，企业亦可以要求变更或解除合同，如部分股权性融资对赌协议。

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　　编辑：王媛媛